建て替え組合の設立認可取り消し請求！！
主文
１ 原告らの請求をいずれも棄却する。
２ 訴訟費用は原告らの負担とする。
事実及び理由
第１ 請求
処分行政庁が平成２３年８月１２日付けでしたＡ団地マンション建替組合設立認可処分を取り消す。
第２ 事案の概要
本件は，Ａ団地の区分所有者であった原告らが，処分行政庁がしたＡ団地マンション建替組合設立認可処分（以下「本件処分」という。）は，これに先立ってＡ団地管理組合がした建替え決議（以下「本件建替え決議」という。）において，建物の区分所有等に関する法律（以下「区分所有法」という。）６２条２項４号が決議事項として定める，建替えによって「新たに建築する建物（以下「再建建物」という。）の区分所有権の帰属に関する事項」として，一部の区分所有者の敷地利用権である借地権の価格が定められていないという瑕疵があり，建替組合設立認可処分の要件としてマンションの建替えの円滑化等に関する法律（平成２３年法律第１０５号による改正前のもの。以下「円滑化法」という。）１２条１号が定める「申請手続が法令に違反するものでないこと」
という要件を満たしていないから違法であると主張し，本件処分の取消しを求める事案である。
１ 争いのない事実等（証拠により容易に認められる事実は末尾にその証拠を掲記した。）
(1) 原告Ｂは，本件建替え決議当時，Ａ団地３号棟×号室の区分所有権を有していた者である。
原告Ｃは，本件建替え決議当時，Ａ団地３号棟××号室の区分所有権を有していた者である。
(2) Ａ団地の区分所有者の多数は，敷地利用権として，土地所有権を有していたが，株式会社Ｄ及びＥ株式会社ら（以下「Ｄら」という。）区分所有者の一部は，区分所有者の多数が敷地利用権として所有権を有する土地について，敷地利用権として，借地権を有していたため，Ａ団地の区分所有者は，建替えに当たり，敷地利用権としての土地所有権と借地権との重畳的な混在を解消する意向を有していた（乙９，１０の１ないし３，丙２，３，１９ないし２２）。
(3) Ａ団地の区分所有者で構成するＡ団地管理組合は，平成２２年１２月１９日，Ａ団地について区分所有者及び議決権の各５分の４以上の多数で本件建替え決議をした（甲８の６，７，乙１０の１ないし３，丙１９ないし２１）。
本件建替え決議においては，「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」として以下のとおり定められていた（乙９，丙２，３）。
ア 区分所有権の帰属
本事業は，円滑化法に基づき，マンション建替組合が施行する事業を予定している。従って，建替え参加者は，円滑化法に基づく権利変換により再建建物の区分所有権及び敷地利用権を取得する。
イ 余剰床（保留床）の帰属
建替え参加者が取得する住戸を除くその余の住戸は，全て，参加組合員予定者が取得する。
ウ 清算の方法について
従前資産額と，再建建物の取得価額の差額については，専有部分の引渡しまでに，円滑化法の定めるところに従い，建替え参加者とマンション建替組合との間で清算する。
エ 住戸の選定
(ｱ) 各区分所有者は，自由に希望住戸の選択を行うことができる。
(ｲ) 希望住戸が重複した場合は，抽選等公正な方法により住戸選定をする。
(ｳ) 上記(ｲ)の抽選の結果，希望にもれた区分所有者は，残住戸の中から，(ｱ)・(ｲ)の手続に準じて再住戸選定を行う。
(4) 被告は，Ａ団地マンション建替組合設立認可申請者から，平成２３年４月２８日，円滑化法９条１項の規定によるＡ団地マンション建替組合設立認可申請書（以下「本件認可申請書」という。）を収受した（乙１）。
(5) 東京都知事は，世田谷区長から，平成２３年５月２５日，本件認可申請書の進達を受けた（乙２）。
(6) 東京都知事は，平成２３年８月１２日付けで，本件処分をした（乙３）。
(7) 平成２３年法律第１０５号附則１条２号，６８条１項，地方自治法２８１条２項，２８３条２項の規定により，本件処分は，平成２４年４月１日以降，世田谷区長が行った認可とみなされた。
２ 関係法令の定め
別紙関係法令の定めのとおり
３ 争点
区分所有法６２条２項４号が，建替え決議において定めなければならない事項として定める「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」に，Ａ団地の区分所有者の一部が有する借地権の価格が含まれ，これが定められていない本件建替え決議に基づいてされたＡ団地マンション建替組合設立認可処分が違法になるというべきか否か。
４ 争点に対する当事者の主張
（原告らの主張）
(1) 区分所有法６２条２項４号は，建替え決議においては，「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」を定めなければならないと規定するところ，本件Ａ団地マンションの区分所有者の中には，Ｄら敷地利用権が借地権である者がおり，それらの者がかなりの部分の敷地利用権を有しているのであって，これらの借地権の価格が確定して初めてこのような借地権者がどれだけの底地権を取得できるかが決まり，ひいては再建建物につき何戸の申込権を取得できるかが決まることになる。
そうすると，敷地利用権が借地権である者についての借地権の価格が確定しなければ，上記の「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」が定まらないことになるのであって，借地権の価格が定まっていないままされた本件建替え決議は区分所有法６２条２項４号に反する違法なものである。
(2) そして，円滑化法１２条は，都道府県知事は，同条各号のいずれにも該当すると認めるときは，その認可をしなければならないと定め，同条１号に「申請手続が法令に違反するものでないこと」と規定しているところ，上記のとおり，本件建替え決議は違法であり，これを前提としてされたＡ団地マンション建替組合設立認可申請手続は法令に違反するから，都道府県知事は，これを認可することはできず本件処分は取り消されるべきものである。
（被告及び被告補助参加人の主張）
(1) 区分所有法６２条２項４号の文言上も，解釈上も，建替え決議において，建替え前の建物の区分所有者が敷地利用権として有する借地権の価格が確定して定められていることは必要ない。区分所有法６２条２項４号が規定する「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」は，再建建物のどの専有部分を誰が取得することになるか，その場合の対価の清算をどうするかなどに関する事項であるところ，建替え決議の段階では，誰が実際に建替えの参加者となり再建建物の区分所有者になるのかが確定しておらず，再建建物の区分所有権の帰属そのもの，すなわち再建建物のどの専有部分を誰が取得することになるかなどを具体的に確定することは論理的に不可能であるから，建替え決議においては，その決定の方法又は基準を定めれば足りると解されている。
そして，本件建替え決議においては，再建建物の各専有部分の帰属，その対価の清算について，その決定の仕方，基準が定められていたから，「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」が適法に定められていたと認めることができる。
(2) Ａ団地の区分所有者の多数は，敷地利用権として，土地所有権を有していたが，Ｄら区分所有者の一部は，区分所有者の多数が敷地利用権として所有権を有する土地について，敷地利用権として，借地権を有していたため，Ａ団地の区分所有者は，建替えに当たり，敷地利用権としての土地所有権と借地権との重畳的な混在を解消する意向を有していた。これは，Ａ団地の建替えに当たり，各専有部分に対応する敷地利用権の割合を変更するというものであり，敷地利用権の再配分を図ろうとするものということができる。
そして，区分所有法６２条２項４号は，建替え決議において，「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」を定めなければならないと規定するにとどまり，その文言上，「建物」のみを対象としており，「敷地利用権」は全く対象として規定していない。この点については，同法６２条２項１号，２号及び３号が定める各決議事項も同様であって，同項各号が定めるいずれの決議事項も，その文言上，「建物」のみを対象としており，「敷地利用権」は全く対象として規定していない。このように再建建物の敷地利用権の再配分に関する事項が決議事項として規定されなかったのは，敷地利用権の再配分を決議事項とするのが便宜であるが，法律的には，敷地利用権の再配分は建替えのため必要不可欠なこととはいえないため，多数決処理に親しまないという理由によるものと解されている。すなわち，建替え決議においては，敷地利用権の再配分の決議を要さず，また，建替え決議までに敷地利用権の再配分の決定の仕方，基準等を明らかにしなければならないということもないということである。したがって，敷地利用権の再配分の過程において把握されるにすぎない借地権の価格が建替え決議において確定して定められていなかったからといって，建替え決議が無効となるものではないことは明らかである。
また，建替え決議においては，「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」としては，その決定の仕方又は基準を定めれば足り，原告らが主張する借地権者が再建建物について取得することができる戸数のような事項を具体的に定めることまでは求められていない。よって，本件建替え決議は，区分所有法６２条２項４号に違反せず，有効であるから，本件処分も，円滑化法１２条１号に違反せず，適法である。
(3) 敷地利用権の評価額は，建替え決議における決議事項ではないが，敷地利用権の再配分が行われる場合には，敷地利用権の評価額が分からなければ，再建建物の専有部分取得についての各区分所有者の負担額を算定することが困難となり，建替えについての合意形成が難しくなる。そして，Ａ団地の建替えに関しては，借地権を消滅させて，再建建物の敷地利用権は全て所有権にすることを前提として計画され，建替え決議の議案書にもそのことが明記されているが，Ａ団地管理組合ないし建替え決議集会招集者は，区分所有者に対し，建替え決議集会の招集の前から，従前資産額としての敷地利用権の評価額について，「借地権価額」とこれを控除した「所有権価額（底地権価額）」とに分けて，繰り返し，具体的に説明してきた。さらに，この評価額の具体的金額に関しては，Ａ団地の建替え決議集会よりも前に開催された２度にわたる意見交換会においても重ねて説明された。
具体的には，本件建替え決議は，「借地権価額」が１４億３０７８万１０００円，「所有権価額（底地権価額）」が３１億９２１１万９０００円と評価されることを前提としてされたものであり，借地権の価格が定まらないままにされたようなものではない。
よって，仮に借地権の価格が建替え決議の決議事項であるとしても，本件建替え決議においては，実質的にみて，これについても決議されたということができる。
第３ 当裁判所の判断
１ 区分所有法は，区分所有建物について老朽化，損傷等により建替えが必要になったにもかかわらず，区分所有者の１人でも反対するときは，建替えを実現することができなくなることを避けるため，区分所有者による建替え決議の制度を設け，区分所有者及び議決権の各５分の４以上の多数により建替えの決議がされた場合には建替えを実施できることとし（同法６２条参照），これにより，建替えが必要とされる建物について円滑な建替えの実施と，建替えによって大きな影響を受ける区分所有者の権利利益の保護との調和を図っている。
そうすると，区分所有建物の建替えを実施できるか否かは，建替え決議の成否にかかることになり，区分所有者の議決権の行使は区分所有建物の建替えにとって重要な意味を有するところ，区分所有者が，建替え決議の議決権の行使を行うに当たっては，建替えに関する重要な事項，すなわち再建建物の概要，現建物の取壊しや再建建物の建築に掛かる費用やその分担方法，現建物において有する区分所有権が再建建物でどのように扱われるのかなどについて定められていないとその議決権を適切に行使することはできない。そこで，区分所有法は，建替え決議において定めなければならない決議事項として，同法６２条２項１号において，「再建建物の設計の概要」を，同項２号において，「建物の取壊し及び再建建物の建築に要する費用の概算額」を，同項３号において，
「建物の取壊し及び再建建物の建築に要する費用の分担に関する事項」を，同項４号において，「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」を定め，これらの事項が明示されることによって，区分所有者の適切な議決権の行使を確保しようとした。そして，同項４号にいう「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」は，現建物における区分所有権が，再建建物における区分所有権としてどのような扱いを受けることになるのかという，区分所有権者が議決権を行使するに当たって重大な関心を持つ事項について，これを決議事項として明示しておくことを必要としたものと解される。
このように区分所有法６２条２項各号に定める決議事項は，区分所有建物の建替えに重大な意味を持つ建替え決議が適切に行われることを確保するためのものであることからすれば，上記各事項ができる限り具体的に定められていることが望ましい。
２ しかしながら，実際には，建替え決議が行われてから現実の取壊しや再建建物の建築までの間に相当程度の時間が掛かり，その間に種々の費用の変動なども予想されるところであり，また，建替え決議に賛成しなかった者が建替えに参加するかどうかなどの諸手続を経て，現実の建替え参加者が決まる仕組みになっている（区分所有法６３条１項ないし４項，６４条参照）ことなどから，建替え決議の段階で，決議事項の内容の詳細を具体的に定めることは不可能であると言わざるを得ない。このことは，同法６２条２項各号が，「設計の概要」（１号）あるいは「費用の概算額」（２号）というように定めていることからも明らかである。
そして，区分所有法６２条２項４号にいう「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」についても，できる限り具体的に定められていることが望ましいが，上記のとおり，区分所有法においては，建替え決議の後に，一定の手続を経て，現実の建替え参加者が定まる仕組みになっていることから，建替え決議において，再建建物のどの専有部分を誰が取得するか，あるいはその場合の清算価格がいくらになるかなどについて具体的に定めることは不可能である。そこで，同号の「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」という決議事項については，現建物の区分所有権が再建建物においていかなる扱いを受けるのか，すなわち，現建物の区分所有者が，どのようにして再建建物の区分所有権を取得することになり，また，清算額が定まることになるのか等についての基準な
いしルールが定められていることが必要であり，かつ，それをもって足りると解すべきである。
３ そして，区分所有法には，区分所有建物の建替え決議において，敷地利用権について，現建物の敷地利用権の価格や再建建物の敷地利用権の内容や価格など何らかの事項について決議を行うことを定めた規定は存在しないところ，これは，敷地利用権は，一般に各区分所有者の専有部分の面積に応じた割合で与えられるのが通常であって，建替え決議においてあえて決議する必要性に乏しいし，仮に再建建物の敷地利用権について特別の定めをするのであれば，それは，建替え決議においてではなく，実際の建替え参加者が確定した後に，その者たちの合意によって行うことが合理的であるからであると解される。
そうすると，区分所有法は，建替え決議における決議事項として，現建物及び再建建物の敷地利用権の価格や内容について定めることを求めていないと解すべきである。
４ そこで本件建替え決議における決議事項についてみるに，前記争いのない事実等（第２の１⑶）のとおり，「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」として，区分所有権の帰属については，建替え参加者は，円滑化法に基づく権利変換により再建建物の区分所有権及び敷地利用権を取得すること，余剰床（保留床）の帰属については，建替え参加者が取得する住戸を除くその余の住戸は，全て，参加組合員予定者が取得すること，清算の方法については，従前資産額と，再建建物の取得価額の差額について，専有部分の引渡しまでに，円滑化法の定めるところに従い，建替え参加者とマンション建替組合との間で清算すること，再建建物における住戸の選定については，① 各区分所有者は，自由に希望住戸の選択を行うことができ，② 希望住戸が重複した場合は，抽選等公正な方法により住戸選定をし，③ 上記②の抽選の結果，希望にもれた区分所有者は，残住戸の中から，①・②の手続に準じて再住戸選定を行うと定めており，これらによれば，決議に参加する区分所有者は，現建物の区分所有権が再建建物においていかなる扱いを受けるのか，すなわち，いかなる基準ないしルールによって，再建建物の区分所有権を取得することになり，また清算の額や
方法等が定まることになるのかについて知悉することができるのであって，これをもって，決議事項として欠けるところはないと認められる。
５ ところで，本件Ａ団地においては，現建物の区分所有者の敷地利用権として，一部は土地所有権，一部は借地権と混在している。このような場合，現建物の敷地利用権としての所有権及び借地権が，再建建物の敷地利用権あるいは区分所有権にどのように反映されるのかが不明確であると，現建物の敷地利用権が所有権である者と借地権である者のそれぞれにおいて，現建物における区分所有者としての権利が，再建建物においてどのような扱いを受けることになるか分からず，適切な議決権の行使ができない可能性が生じ，区分所有法６２条２項４号が「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」を決議事項とした趣旨に反する事態が生じかねない。
⑴ そこで本件について検討するに，前記争いのない事実等（第２の１(2)）及び証拠（甲８の１ないし４，６，７，乙９，１０の１ないし３，乙２１，丙２，３，６，７の１，２，丙８ないし１１，１９ないし２３，３０）によれば，Ａ団地管理組合は，建替えを機に敷地利用権を一本化したいという区分所有者らの意向に応え，建替え決議集会の招集の前から説明会を開催し，平成２２年８月下旬に開催された建替え計画説明会においては，敷地利用権について借地権の価格が１４億９７００万円，所有権の価格が３３億１８００万円とする各評価に基づいて作成された再建建物の各専有部分の概算価格表を配布して説明がされたこと，現建物の借地権を消滅させる方法については，本件建替え決議の議案書の「建替え決議賛成者間の合意事項」において，建替え決議に賛成した借地権者は，借地権を土地持分権者に譲渡し，土地持分権者はその有する土地共有持分の一部を借地権者等に譲渡するという等価交換方式で行い，等価交換の割合は，借地権の価格と所有権の価格の割合によることが記載されていたこと，そして，その借地権の価格と所有権の価格の割合は，建替え決議集会の前の同年１１月に開催された意見交換会において，建替え決議集会招集者から区分所有者に対し，借地権価格が１４億３０７８万１０００円，所有権価格が３１億９２１１万９０００円という各評価額を前提とする旨の説明がされたことがそれぞれ認められる。そうすると，本件建替え決議より前に，現建物の敷地利用権としての所有権及び借地権が，それぞれ建替え後の再建建物においていかなる取扱いがされるかについて，区分所有者に対して，具体的な評価額を示した上で，その評価額の割合に応じた等価交換という手法で行うことが示されていたのであって，現建物の敷地利用権が所有権である者と借地権である者のそれぞれが，再建建物においてどのような扱いを受けることになるかを了解することが可能であり，適切な議決権の行使ができる状況であったと認められるから，本件においては，区分所有法６２条２項４号が「再建建物の区分所有権の帰属に関する事項」を決議事項とした趣旨に反する事態は生じてはいなかったと認められる。
⑵ 原告らは，本件建替え決議がされるまでの事前説明会において，敷地利用権の評価額について明確な説明がされなかったなどと主張し，これに沿う証拠として，説明会等の議事録（甲８の１ないし９，甲１５）や，原告らの陳述書等（甲９，１１，１４，１６），Ａ団地管理組合理事長宛に提出された
質問状等（甲１２，１３）を提出するが，これらの証拠にも，借地権の価格等が記載されており，証拠（甲８の１ないし４，丙７の２，丙８，９）によれば，本件建替え決議までの間に，原告らに対しても，Ａ団地管理組合ないし建替え決議集会招集者から，本件建替え決議において前提とする敷地利用権の評価額である借地権の価格及び所有権の価格について説明がされていたことが認められ，説明が不十分であったとする原告らの主張に与することはできない。
６ 以上によれば，本件建替え決議は，区分所有法６２条２項４号に違反せず，有効であり，本件処分も，円滑化法１２条１号に違反するものではないし，そのほか本件処分が違法であることをうかがわせる事実はないから，本件処分は適法であるというべきである。
７ よって，原告らの請求はいずれも理由がないから棄却することとし，主文のとおり、判決する。
H24/9/25 東京地方裁判所民事第３８部
COURT IN JAPANより、引用